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公司法全面修改 主要涉及註冊資本降低等24方面

2005年9月13日 08:52
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  •   今年2月,十屆全國人大常委會第14次會議初次審議了公司法修訂草案。今年8月底,常委會第17次會議再次審議了這一草案。法制日報報道,這一在維護市場經濟秩序中具有重要作用的法律案到底有哪些內容,為社會各界普遍關注,為此該報進行了解讀。

      1 有限責任公司最低註冊資本降至3萬並可分期繳足

      現行公司法(以下簡稱公司法):有限責任公司
    的註冊資本不得少於以下最低限額:以生産經營為主和以商品批發為主的公司人民幣50萬元,以商業零售為主的公司人民幣30萬元,科技開發、諮詢、服務性公司為人民幣10萬元。註冊資本要一次繳足。

      修訂草案(以下簡稱草案):對上述規定作了三方面的修改:取消了按照公司經營內容區分最低註冊資本額的規定;允許公司按照規定的比例在2年內分期繳清出資,投資公司從寬規定可以在5年內繳足;將最低註冊資本額降至人民幣3萬元。

      修改理由:現行法對有限責任公司的最低註冊資本額規定數額過高,不利於民間資本進入市場,在某種程度上束縛了經濟的發展。要求註冊資本一次性全部繳足,也容易造成資金的閒置。同時,從目前公司登記管理的情況看,根據公司經營內容分別規定不同的最低註冊資本額實際意義不大。

      2 股份有限公司註冊資本最低限額降至500萬

      公司法:股份有限公司註冊資本的最低限額為1000萬元。

      草案:將這一限額降為500萬元。

      修改理由:鼓勵投資創業,促進經濟發展和擴大就業。

      3 完善出資方式的規定

      公司法:出資方式為貨幣、實物、工業産權、非專利技術、土地使用權。

      草案:股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識産權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財産作價出資。但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財産除外。

      修改理由:從我國的實踐和其他國家的規定看,可以作為股東出資的財産,應當是公司生産經營所需要、可以用貨幣評估作價並可以獨立轉讓的財産。同時,為保證公司資本的確定性,防止以價值不確定的財産向公司出資可能帶來的風險,法律、行政法規可以根據實際情況,對不得作為出資的財産作出規定。據此應採用列舉和概括相結合的辦法,規定出資方式。

      4 調高無形資産在出資中所佔的比例

      公司法:以工業産權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司註冊資本的20%。

      草案:全體股東的貨幣出資金額不得低於有限責任公司註冊資本的30%。這意味著無形資産可佔註冊資本的70%。

      修改理由:現行公司法對無形資産的出資比例規定過低,但規定過高有可能影響公司債權人和其他利害關係人的利益。為此,應適當提高無形資産在出資比例中的比重。

      5 適當放寬公司對外投資的限制

      公司法:公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資,並以該出資額為限對所投資公司承擔責任。

      除國務院規定的投資公司和控股公司外,公司累計對外投資額不得超過凈資産的50%。

      草案:公司可以向其他企業投資,但不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

      公司向其他企業投資,除公司章程另有規定外,所累計投資額不得超過本公司凈資産的70%。

      修改理由:在保護交易相對人的利益、維護交易安全的前提下,應當便利公司的投融資活動,適應放寬對公司對外投資額的限制。另外,除有限責任公司、股份有限公司外,應當允許公司向其他非公司制的企業投資。

      6 對公司擔保行為加以規範

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:公司為他人提供擔保,按照公司章程的規定由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對擔保總額及單項擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。

      公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議。

      股東或者實際控制人支配的股東,不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的半數以上通過。

      增加理由:公司為他人提供擔保,可能給公司財産帶來較大風險,需要慎重。實際生活中這方面發生的問題較多,公司法對此需要加以規範。

      7 高管違法給公司造成損害的要賠償

      公司法:沒有這方面規定。

      草案:董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定,給公司造成損害的,應當承擔賠償責任。

      增加理由:從公司運作的實踐看,有些公司的董事、監理、高級管理人員不履行職責甚至損害公司利益的情況時有發生,應當強化責任追究機制。

      8 增加有關股東訴訟的規定

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:董事、高級管理人員執行職務違反法律、行政法規、公司章程的規定,給公司造成損害的,股東可以請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事提起訴訟。監事給公司造成損害的,股東可以請求董事會(或者執行董事)提起訴訟。

      監事會、監事、董事會、執行董事拒絕提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害等情況下,股東可以直接提起訴訟。

      董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。

      增加理由:現行公司法沒有關於股東訴訟的規定,在實踐中影響了股東權利的維護,有必要增加這方面的規定。

      9 股東可查閱董事會監事會會議決議

      公司法:股東有權查閱公司章程、股東大會記錄和財務會計報告。

      草案:股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告。

      股份有限公司應當將上述資料置備于本公司,以便股東查閱。

      修改理由:股東了解公司有關事務的實際情況,是保護股東利益的基礎和前提。

      10 中小股東在特定條件下可退出公司

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:有限責任公司連續5年盈利,並符合本法分配利潤條件,但不向股東分配利潤的,對股東會該項決議投反對票的股東可以要求公司以合理價格收購其股權。股東與公司不能達成收購協議的,股東可以向法院提起訴訟。

      增加理由:有些有限責任公司的大股東利用其對公司的控制權,長期不向股東分配利潤,權益受損害的中小股東又無法像股份有限公司股東那樣可以通過轉讓股份退出公司,致使中小股東的利益受到嚴重損害。因此,應當增加在特定條件下中小股東可以退出公司的規定。

      11 股份有限公司股東享有提案權

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案並書面通知董事會;董事會應當在收到通知後兩日內通知其他股東,並將該臨時提案提交股東大會審議。

      增加理由:現行法對股東會的召集程式、議事規則規定的不夠完善,沒有關於股東提案權的規定,給公司實際運作造成許多困難和問題,也影響了股東權利的行使。

      12 公司股東濫用權利逃避債務要承擔連帶責任

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。

      增加理由:在現實生活中,有的股東濫用權利,採用轉移公司財産、將公司財産與本人財産混同等手段,造成公司可以用於履行債務的財産大量減少,嚴重損害公司債權人的利益。有這類情形的,股東應當對公司債務承擔連帶清償責任。為此,借鑒一些市場經濟發達國傢具有法律效力的判例和法律規定,總結我國人民法院的審判實踐經驗,為了維護公司債權人的利益和正常的經濟秩序,應增加公司股東濫用權利逃避債務要承擔連帶責任的規定。

      13 上市公司可以設立獨立董事

      公司法:沒有這方面規定。

      草案:上市公司可以設立獨立董事,具體辦法由國務院證券監督管理機構規定。

      增加理由:獨立董事,是指與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的一切關係的特定董事。20世紀60、70年代,以英美為代表的英美法係國家在不改變原有公司治理結構的模式下,通過設立獨立董事制度達到了改善公司治理、提高監控職能、降低代理成本的目的,實現了公司價值與股東利益的最大化。考慮到公司法修訂草案已規定股份有限公司都要設立監事會,對在上市公司推行獨立董事制度問題,宜只作原則性規定,為實踐中進一步探索留下空間。

      14 規範關聯交易行為

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員及其他人不得利用其關聯關係侵佔公司利益。否則,致使公司遭受損害的,應當承擔賠償責任。

      上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關係的,不得對該項決議行使表決權,也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關係董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經無關聯關係董事過半數通過。出席董事會的無關聯關係董事人數不足3人的,應將該事項提交上市公司股東大會審議。

      關聯關係,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員及其直接或者間接控制的企業之間關係,及可能導致公司利益轉移的其他關係。但是,國家控股的企業之間不僅僅因為同受國家控股而具有關聯關係。

      增加理由:目前,一些上市公司的控股股東、董事、監事、高級管理人員和其他實際控制公司的人利用關聯交易“掏空”公司,將上市公司變為大股東“提款機”的現象時有發生,侵害了公司、公司中小股東和銀行等債權人的利益,也給國家的金融安全和社會穩定造成了潛在的風險。上市公司不規範的關聯交易行為,還有可能打擊公眾投資者對資本市場的信心,長遠看來,對資本市場的穩定、健康發展産生了負面影響。因此,應當對關聯交易行為加以規範。

      15 擴大可發行公司債券企業的範圍

      公司法:股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司,為籌集生産經營資金,可以依照本法發行公司債券。

      草案:刪去上述限制性規定。

      刪去理由:根據十六屆三中全會決定和《國務院關於推進資本市場改革開放和穩定發展的若干意見》的精神,應當允許符合條件的各類公司平等地利用債券市場籌集資金。按照財政部的有關規定,企業已經不得再為職工住房籌集資金,公益金失去了原有用途。實踐中出現了大筆公益金長期挂賬閒置、無法使用的問題。

      16 刪去公司應提取公益金的規定

      公司法:公司分配當年稅後利潤時,應當提取利潤的5%至10%列入公司法定公益金。

      草案:刪去上述規定。

      刪去理由:公司提取公益金主要是用於購建職工住房。住房分配製度改革以後,

      17 從制度上保障會計師事務所的獨立性

      公司法:沒有這方面規定。

      草案:公司聘用、解聘會計師事務所,必須由股東會或者股東大會作出決議。

      監事會、不設監事會的有限責任公司、股份有限公司的監事發現公司經營情況異常,可以進行調查,必要時,聘請會計師事務所等協助其工作,費用由公司承擔。

      公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會議憑證、會計賬冊、財務會計報告及其他會計資料,不得拒絕、隱匿、謊報。

      增加理由:實踐中存在公司董事會、高級管理人員操縱會計師事務所做假賬的現象,影響了外部審計結果的客觀性和公正性。為了保障會計師事務所的獨立性,真正發揮外部審計的監督作用,有必要對此作出規定。

      18 簡化公司合併分立的公告程式

      公司法:公司合併、分立、減少註冊資本的,應當在作出決議之日起10日內通知債權人,並在30日內在報紙上至少公告3次,未接到通知書的債權人自第一次公告之日起90日內有權要求公司清償債務或者提供相應擔保。

      草案:將至少公告3次改為一次;將公司合併、減少註冊資本時未接到通知書的債權人,自第一次公告之日起90日內有權要求公司清償債務或者提供相應擔保改為45日內。

      修改理由:現行公司法規定的公司合併、分立程式過於繁瑣。為了便利資本的重組和流動,在保障公司債權人了解公司合併、分立和減資有關情況的前提下,應適當簡化公告程式。

      19 特殊情況下股東可申請法院解散公司

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:公司經營發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

      增加理由:目前有的公司經營嚴重困難,財務狀況惡化,雖未達到破産界限,但繼續維持會使股東利益受到更大損失;而因股東之間分歧嚴重,股東會、董事會又不能作出公司解散清算的決議,處於僵局狀態。應當針對這種情形,研究借鑒其他國家的立法例,規定公司解散在正常情況下應由公司自行決定;在特殊情況下,通過其他途徑不能解決的,法院可以依股東的申請解散公司。

      20 強化公司的清算責任

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:公司因依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷等解散的,應當依法成立清算組組織清算。

      增加理由:強化公司的清算責任,以解決公司不清算而解散、逃避債務問題。

      21 強調公司的社會責任

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:在總則中要求公司應當誠實守信,遵守社會公德,履行社會責任。

      增加理由:公司的運作行為不僅關係股東、職工等內部利益關係人的利益,也對市場經濟秩序和社會公共利益發揮著重要的影響。公司及其股東、董事、監事在追逐公司經濟效益最大化的同時,也必須承擔一定的社會責任。

      22 具體規定職工代表在監事會中的比例

      公司法:監事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成,具體比例由公司章程規定。監事會的職工代表由公司職工民主選舉産生。

      草案:監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中,職工代表的比例不得低於1/3,具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉産生。

      國有獨資公司董事會、監事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉産生。

      修改理由:公司法修改中應加強對職工權益的保護。

      23 可以設立一人有限責任公司

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:一人有限責任公司是指只有1名自然人股東或者1個法人股東的有限責任公司。

      一人有限責任公司的註冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。

      1個自然人只能投資設立1個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。

      一人有限責任公司應當在公司登記中註明自然人獨資或者法人獨資,並在營業執照中載明。

      一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,並經會計師事務所審計。

      一人有限責任公司的股東不能證明公司財務獨立於股東自己的財産的,應當對公司債務承擔連帶責任。

      增加理由:一人公司設立比較便捷,管理成本比較低。允許設立一人有限責任公司有利於社會資金投向經濟領域,同時,為了更好地保護交易相對人的利益,降低交易風險,應當對一人有限責任公司作特別的限制性規定,特別是要將公司財産與本人財産嚴格分離。同時考慮到股份有限公司更多地涉及公眾利益,目前各方面的認識還不太一致,各國做法也不統一,不應放開對一人股份有限公司的限制。

      24 明確仲介機構的賠償責任

      公司法:沒有這方面的規定。

      草案:承擔資産評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實,給債權人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯的外,在其評估或者證明不實的金額範圍內承擔賠償責任。

      增加理由:仲介機構出具虛假的驗資證明、評估報告等材料,使公司債權人對公司資本的真實情況産生誤解,給債權人造成損失的,仲介機構應當承擔相應的賠償責任。

     
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